Обязанности и ответственность директора гонконгской компании

Одним из корпоративных требований в Специальном административном районе Гонконг является наличие хотя бы одного директора – физлица или компании. В этой статье мы рассмотрим основные требования, предъявляемые к директорам, их полномочия, обязанности и ответственность.

Обязанностью директоров является контроль соблюдения компанией юридических обязательств. Степень вовлечённости директора в частных бизнес-мероприятиях соразмерно степени развития фирмы. Директор получает от организации вознаграждение в виде гонорара или другой форме.

1. Правовая основа

1.1. Требования, предъявляемые к директорам

Директор компании в Гонконге должен соответствовать ряду требований, в том числе:

Быть старше 18 лет
Быть правоспособным и дееспособным
Никогда не привлекаться к предусмотренной законом ответственности за правонарушения, либо преступления
Не быть банкротом

Для директоров отсутствуют ограничения по резидентскому статусу или гражданству – обязанности могут исполняться как гражданином, так и иностранцем.

1.2. Сколько у компании должно быть директоров?

Максимальное количество директоров гонконгских фирм не ограничено; когда речь заходит о минимальном количестве, следует различать компании с ответственностью, ограниченной акциями и гарантией:

Компания чья ответственность ограничена акциями (Limited by Share) минимум один директор;
Компания с ответственностью, ограниченной (Limited by Guarantee) – два директора и более.

1.3. Источники правового регулирования

В основе деятельности директоров компаний в Гонконге лежат:

Ордонанс о компаниях (Cap 622) (CO);
Другие ордонансы и постановления, в том числе;
Устав организации;
Документация собрания акционеров и совета директоров компании.

Полномочия директоров определены, прежде всего, Ордонансом о компаниях, но также зависят от устава, общего права, решений совета директоров/директора, собрания держателей акций и их решений.

2. Обязанности директоров компаний

Перечень обязанностей директоров гонконгских компаний в целом определён Регистром и включает:

Добросовестность. На директоре лежит бремя ответственности обеспечения интересов держателей акционного капитала компании, как действительных, так и потенциальных. Директору следует поддерживать баланс отношений между директоратом и владельцами ценных бумаг компании;
Действие для надлежащей цели. Директору не следует использовать полномочия для установления контроля над организацией и извлечения личных выгод; Осуществление обязанностей в целом ограничено целями компании;
Личная ответственность. Директор осуществляет полномочия лично – за исключением ситуаций, когда, в соответствии с Ордонансом, уставом и решениями компании, он имеет специальное разрешение. В ситуациях, не являющихся предметом регулирования перечисленных нормативных документах, директор действует в соответствии с внутренними убеждениями;
Умеренность и осторожность. При осуществлении полномочий директору надлежит быть компетентным, усердным и осторожным;
Приоритет общего над частным: личная выгода директора не может противоречить корпоративным интересам;
Отсутствие личной выгоды и открытость. Директору запрещено проводить сделки, содержащие элемент личного интереса, за исключением случаев, когда это прямо предусмотрено требованиями законодательства. В соответствии с законом, он обязан предавать огласке характер и объём личного интереса в сделках компаний;
Отсутствие злоупотреблений. Должность, статус и возможности не могут служить для извлечения личной выгоды для себя или кого-либо ещё в случае, если это может нанести бизнесу вред;
Контроль над доступом к активам: нельзя использовать активы, в том числе ценные бумаги, имущество, данные или другие материальные, либо нематериальные активы без прямого разрешения, полученного на заседании совета директоров;
Ограничение возможности получения выгоды от третьих лиц в связи с исполнением обязанностей директора;
Необходимость следовать уставу и решениям компании;
Ведение и хранение бухгалтерии. По действующим на территории САР правилам, документация должна храниться в течение 7 лет.

3. Ответственность директоров

Директора отвечают за соблюдение компанией юридических обязательств и нормативных требований. Следовательно, они обязаны следить за происходящим в компании. В случае ненадлежащего выполнения обязанностей в соответствии со стандартами Реестра, директор привлекается к ответственности – административной, уголовной или квалификационной.

Предыдущий Ордонанс возлагал ответственность на директора лишь в случае сознательного или умышленного нарушения требований законодательства; и сознательность, и умышленность требовали сложной работы по доказыванию. В целях оптимизации правоприменения, в новом Постановлении порог для судебного преследования должностных лиц компании, объявившей дефолт, снижен, что достигается посредством введения новой дефиниции «ответственное лицо» — директор, санкционирующий, разрешающий или иным способом участвующий в совершении правонарушения или преступления

3.1. Ответственность за уголовные преступления

Уголовная ответственность распространяется на преступления, связанные с кражами и мошенничеством со стороны директора.

Директор также может быть дисквалифицирован в профессиональном качестве и может нести личную ответственность по всем соответствующим штрафам компании, наложенным вследствие управления компанией в нарушение приказа о дисквалификации.

В равной степени директор несёт ответственность за незаконные сделки, повлёкшие ликвидацию компании.

Кроме того, положения Закона о предотвращении взяточничества (глава 201 законов Гонконга) также применяются к директорам компании: предлагая ли принимая взятку, директор совершает преступление.

3.2. Ответственность в соответствии с законодательством о ценных бумагах

Cap. 32 (Winding Up and Miscellaneous Provisions) Ordinance (Ордонанс о прекращении деятельности, C (WUMP) O) и Cap. 571 Securities and Futures Ordinance (Ордонанс о ценных бумагах и фьючерсах, SFO) налагают различные обязательства на директоров листинговых компаний в отношении выпуска ценных бумаг, обращения с ними и предоставления информации, относящейся к ценным бумагам, в том числе:

Гражданская и уголовная ответственность согласно C (WUMP) O за ложные утверждения при рекламе эмиссии;
Гражданская и уголовная ответственность за совершение правонарушений, связанных с нерыночными методами конкуренции, в соответствии с Частями XIII и XIV SFO;
Гражданская и уголовная ответственность в соответствии с SFO за разглашение ложной или вводящей в заблуждение информации, побуждающей к сделкам с ценными бумагами;
Гражданская ответственность за неспособность обеспечить своевременное раскрытие биржевыми компаниями внутренней информации в соответствии с Частью XIVA SFO;
Уголовная и гражданско-правовая ответственность в соответствии с SFO за мошенническое или необдуманное введение в заблуждение, побуждающее к инвестированию в акции или подписке на них;
Гражданская ответственность в соответствии с SFO за искажение фактов по небрежности, побуждающее к инвестированию в акции или подписке на них;
Уголовная ответственность в соответствии с SFO за предоставление ложных или вводящих в заблуждение заявлений или информации регулирующим органам;
Гражданская ответственность согласно SFO за ложное или вводящее в заблуждение публичное сообщение;
Уголовная ответственность согласно SFO за неспособность надлежащим образом и своевременно раскрыть интересы директора в акциях и долговых обязательствах листинговой компании;
Директора листинговых компаний также должны соблюдать требования Правил листинга в отношении операций с ценными бумагами.

3.3. Ответственность в соответствии с законодательством о банкротстве

В случае ликвидации директор несёт уголовную ответственность в соответствии с разделами 271–275 C (WUMP) O, если будет установлено, что он:

Не выполнил обязательства, возложенные на него при ликвидации компании;
Не передал ликвидатору соответствующее имущество;
Подделал бухгалтерские книги с целью мошенничества или обмана;
Сделал какое-либо существенное упущение или ложное представление, касающееся дел компании;
Передал или сокрыл имущество ликвидируемой компании с целью обмана кредитора;
Не вёл бухучёт в течение двух лет, предшествовавших ликвидации компании;
Занимался мошенничеством.

Мошеннические действия директора, выявленные входе ликвидации, могут стать причиной как гражданской или уголовной ответственности, так и дисквалификации. Суд также может наложить на директора, умышленно участвовавшего в мошенничестве, санкцию в виде личной ответственности по долговым обязательствам компании.

Хотя в Гонконге не существует конкретной концепции сделок по заниженной стоимости (хотя существует возможность личного банкротства), ликвидаторы могут преследовать директора за неправомерные действия в связи с продажей активов ниже рыночной стоимости или могут подать иск против директора в адрес компании за нарушение фидуциарных обязанностей в отношении одобрения сделки.

3.4. Ответственность за нарушения и злоупотребления в сфере безопасности, охраны здоровья и окружающей среды

Законодательство об охране окружающей среды охватывает широкий спектр регулирующих мер. Они включают:

Контроль загрязнения воздуха;
Контроль загрязнения воды;
Вывоз мусора;
Контроль шума;
Защита озонового слоя;
Сброс в море;
Оценка воздействия на окружающую среду.

Любое нарушение вышеупомянутых законов об охране окружающей среды может повлечь за собой ответственность директора, если правонарушение было совершено с согласия или при попустительстве этого директора или было связано с халатностью или бездействием.

Компания несёт ответственность за здоровье и безопасность своих сотрудников в соответствии с общим правом, а также в соответствии с различными законами. В частности:

Постановление о безопасности и гигиене труда (глава 509 законов Гонконга) налагает обязательства на работодателей или лиц, занимающих помещения, в отношении здоровья и безопасности работников;
Постановление о фабриках и промышленных предприятиях (глава 59) налагает на работодателей общую установленную законом обязанность обеспечивать здоровье и безопасность на работе лиц, нанятых ими на промышленных предприятиях.

Если компания признана виновной в каком-либо правонарушении в соответствии с одним из этих постановлений, и это правонарушение было совершено с согласия или попустительства любого из её директоров, либо связано с халатностью, директор также будет признан виновным в правонарушении.

3.5. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства

Ордонансом о конкуренции (глава 61() был введён режим межотраслевого законодательства о конкуренции; он вступил в силу 14 декабря 2015 года. Ранее, в январе и августе 2013, были сформированы комиссия по конкуренции и суд по конкуренции. Данным ордонансом запрещаются:

Антиконкурентные соглашения и согласованные действия, а также злоупотребление любой значительной рыночной властью, имеющее целью или следствием предотвращение, ограничение или искажение конкуренции в Гонконге;
Антиконкурентные слияния, которые могут привести к значительному снижению конкуренции в Гонконге.

Директор может быть дисквалифицирован на срок до пяти лет, если компания, директором которой он является, нарушила правила конкуренции, и Суд по конкуренции считает, что действия доказывают его непригодность для управления компанией.

3.6. Другая ответственность

Директор также может нести ответственность в следующих случаях:

Обман правительства Гонконга, совершенный при оплате гербового сбора (Ордонанс о гербовых сборах (глава 117);
Незаконные удержания из заработной платы, либо несвоевременная выплата заработной платы (Ордонанс о занятости (глава 57);
Несанкционированный доступ к программам или данным, хранящихся на компьютере, совершенный при помощи другого компьютерного оборудования (Ордонанс о телекоммуникациях (глава 106);
Фальсификация компьютерных записей (Ордонанс о краже (глава 210).

Если компания признана виновной в любом из этих правонарушений и правонарушение было совершено с согласия или при попустительстве любого из её директоров, директор также будет виновен в правонарушении.