1. Нормативная база Гонконга в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма
Гонконг принял ряд законодательных актов в поддержку режима противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (AML/CFT), в том числе:
1.1. Ордонанс о борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, гл. 615 (Anti-Money Laundering and Counter-Terrorist Financing Ordinance, AMLO)
Устанавливает требования, касающиеся надлежащей проверки клиентов и ведения документации определёнными финансовыми учреждениями, а также полномочия соответствующих надзорных органов по осуществлению контроля за соблюдением требований законодательства. Указанным постановлением предусматривается режим лицензирования операторов финансовых услуг.
AMLO установил уполномоченные органы (в том числе – денежно-кредитное управление, управление страхования, департамент акцизов и таможни, комиссию по фьючерсам и ценным бумагам), обязав их опубликовать руководящие принципы по работе по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма в соответствующих секторах.
Поправкой от 1 марта 2018 года установленные законом требования надлежащей проверки клиентов и ведения документации были распространены на ряд нефинансовых профессий и сегментов, в том числе на юристов, бухгалтеров, поставщиков трастовых и корпоративных услуг, агентов по недвижимости.
Соответственные обязанности по регулированию были возложены на Гонконгское юридическое общество, управление агентов по недвижимости, институт сертифицированных бухгалтеров Гонконга и Реестр компаний.
Также постановлением был введён режим лицензирования провайдеров трастовых и корпоративных услуг: теперь компании должны подавать заявку на лицензирование у Регистратора компаний и проходить тестирование на соответствие требованиям до того, как начнут предоставлять соответствующие услуги.
1.2. Ордонанс о незаконном обороте наркотиков (возмещение доходов) (Drug Trafficking (Recovery of Proceeds) Ordinance (DTROP), гл. 405
Предусматривает выявление, конфискацию и возвращение доходов от незаконного оборота наркотиков и прекурсоров.
Также даёт перечень применяемых определений и предусматривает составы преступлений, связанные с получением доходов или имущества, приобретённого в счёт полученной выгоды и т. д.
1.3. Ордонанс об организованных и тяжких преступлениях (Organized and Serious Crimes Ordinance, OSCO), гл. 455
Накладывает универсальное обязательство по отношению к физическим и юридическим лицам, а также должностным лицам юридических лиц – директорам и секретарям – сообщать об известных или предполагаемых подозрительных транзакциях физических и юридических лиц в случае, если им доподлинно известно или они предполагают, что предметом транзакций являются доходы, полученные преступным путём.
Также определяет полномочия и уполномоченные органы в сфере расследования организованной преступной деятельности и ряда других правонарушений, доходов от их преступной деятельности, и меры по противодействию, в том числе – превентивные и обеспечительные.
1.4. Ордонанс об антитеррористических мерах Организации Объединенных Наций, гл. 575 (United Nations (Anti-Terrorism Measures) Ordinance (UNATMO)
Этот Ордонанс направлен на выполнение Резолюции 1373 Совета Безопасности Организации Объединенных Наций в части мер по предотвращению террористических актов.
Также направлен на выполнение международных конвенций ООН по борьбе с бомбовым терроризмом, незаконными актами, направленными против безопасности морского судоходства и соответствующий протокол, касающийся стационарных платформ на континентальном шельфе.
В дополнение к указанному ордонансу 21 марта 2018 года был принят Указ о мерах по борьбе с терроризмом Организации объединённых наций (поправка), дополнивший указанный Ордонанс запретом иметь дело с имуществом террористов и их сообщников, вводящий уголовную ответственность за финансирование поездок между государствами с целью совершения, подготовки или планирования террористических актов или участия в них, а также участия в подготовке террористов (активного или пассивного). Вступило в силу с 31 марта 2018 года.
1.5. Ордонанс о санкциях ООН (УНСО), гл. 537 United Nations Sanctions Ordinance (UNSO)
Предусматривает введение санкций в соответствии с главой 7 Устава ООН. Указанные санкции вводятся в действие в соответствие с инструкциями МИД КНР. В числе действующих Ордонансов, принятых в рамках UNSO, следует выделить Ордонанс о санкциях Организации Объединённых Наций в отношении Афганистана 2012 г., гл. 537AX, Ордонанс о санкциях Организации Объединённых Наций — Совместном всеобъемлющем плане действий в отношении Ирана, гл. 537BV и Ордонанс о санкциях Организации Объединённых Наций в отношении КНДР, гл. 537AE.
1.6. Ордонанс об оружии массового уничтожения (контроль за предоставлением доступа к технологиям), гл. 526 (Weapons of Mass Destruction (Control of Provision of Services) Ordinance, (WMDO)
Указанным Ордонансом запрещается предоставление доступа к технологиям, способствующим разработке, производству, приобретению или накоплению оружия массового уничтожения в Гонконге или других местах. Для целей WMDO мониторингу и контролю подлежит широкий спектр разновидностей деятельности, в том числе по финансированию, поиску и выявлению материалов, обучению или его организации, передаче технологической информации, ноу-хау, полезных моделей и консультационные услуги.
1.7. Постановление об импорте и экспорте, гл. 60 (Import and Export Ordinance, (IEO)
Правовой основой для стратегического торгового контроля в Гонконге является Ордонанс об импорте и экспорте, глава 60 законодательства Гонконга. Указанный ордонанс даёт исчерпывающий перечень товаров, импорт или экспорт которых не допускается в отсутствие лицензии Генерального директора по торговле и промышленности, а также устанавливает требования по лицензированию при экспортно-импортных операциях с такими товарами.
Любые торговые операции с такими товарами должны предваряться заявкой на получение лицензии, разрешения или сертификата в соответствующий орган администрации САР Гонконг, а также – соответствовать указанным в вышеперечисленных документах условиям.
С перечнем товаров, экспорт и импорт которых находится под специальным контролем, можно ознакомиться:
- Для импорта https://www.customs.gov.hk/en/trade_facilitation/prohibited_articles/imports/index.html
- Для экспорта https://www.customs.gov.hk/en/trade_facilitation/prohibited_articles/exports/index.html
1.8. Ордонанс о трансграничном перемещении физической валюты и оборотных инструментов на предъявителя, Глава. 629 (Cross-boundary Movement of Physical Currency and Bearer Negotiable Instruments Ordinance)
Устанавливает систему декларирования и предоставления сведений о перемещениях наличной валюты и финансовых инструментов на предъявителя через границу в целях выполнения рекомендации FATF № 32, направленной на предотвращение финансирования террористической деятельности и отмывания доходов.
2. Какие органы администрации Гонконга осуществляют правоприменительную практику в сфере борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма?
Основными следственными органами являются Полиция Гонконга (HKPF) и Департамент таможни и акцизов (C&ED). В случае, если преступлениям ОД и ФТ способствует коррупция, такие дела расследуются независимой комиссией по борьбе с коррупцией.
Оба органа имеют постоянно действующие специальные группы следователей с широкими полномочиями вплоть до ареста, заморозки и конфискации доходов от преступной деятельности и имущества террористических организаций и их участников.
Из сотрудников HKPF и C&ED формируется объединённая группа финансовой разведки – JFIU, сотрудники которой осуществляют деятельность по сбору, анализу и распространению результатов анализа отчётов о подозрительных операциях.
Департамент юстиции (DoJ) предоставляет юридические консультации администрации, осуществляет уголовное преследование и управляет возвращением активов.
3. Некоторые вопросы в свете законодательства САР Гонконг о противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма
Практические вопросы правоприменения законодательства САР Гонконг о противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма раскрываются в Руководстве под названием AML/CFT Guideline.
3.1. Какие документы считаются «надёжными и достоверными» для проверки информации, удостоверяющей личность клиента — физического лица, не являющегося резидентом Гонконга?
- действующий проездной документ;
- действительное национальное удостоверение личности с фотографией человека (внутренний и заграничный паспорт);
- действующие национальные водительские права, включающие всю необходимую идентификационную информацию и фотографические доказательства личности заявителя (выданные компетентным национальным или государственным органом).
Финансовые организации обязаны сохранять копии страниц вышеперечисленных документов, содержащих биографические сведения и фотографию для целей AMLO.
3.2. Какие документы могут использоваться для подтверждения личности?
- Паспорт;
- Разрешение на поездку на материк для жителей Тайваня;
- удостоверение личности моряка, выданное в соответствии с Конвенцией Международной организации труда 1958 года об удостоверении личности моряка);
- разрешение на поездку на Тайвань для жителей материкового Китая;
- разрешение для жителей Макао, выданное иммиграционным директором;
- разрешение на выезд и въезд для поездок в Гонконг и Макао и из них с официальными целями;
- разрешение на выезд-въезд для въезда в Гонконг и Макао и из них.
3.3. Что такое основное место деятельности юридического лица?
«Основное место деятельности» — место, где юридическое лицо осуществляет свою основную деятельность. Может совпадать с адресом зарегистрированного офиса или отличаться от него. Юридические лица, в зависимости от характера их деятельности, могут работать в разных местах или помещениях разного характера.
3.4. Нужно ли дополнительно запрашивать у клиента сведения о «адресе зарегистрированного офиса», если таковые включены в предоставленный надёжным и независимым источником документ, полученный или предоставленный финансовой организацией?
В ситуации, когда адрес офиса включён в предоставленный надёжным и независимым источником документ, финансовая организация может принять такой документ в качестве доказательства адреса зарегистрированного офиса, если не сочтёт, что информация устарела.
3.5. Должны ли директора или бенефициарные владельцы физически присутствовать при открытии счёта?
Как правило, корпоративный счёт открывается на имя юридического лица физическим лицом, уполномоченным действовать от его лица. Обычно это директор или бенефициар, конкретное требование не установлено. Важно лишь, чтобы финансовая организация могла идентифицировать личность физического лица и получила письменное подтверждение, что физлицо имеет разрешение на установление деловых отношений с данной финансовой организацией.
В случае, если деловые отношения устанавливаются через личные контакты, хотя бы одно уполномоченное физлицо обязано присутствовать при открытии счёта. Если лицо не присутствует лично, финансовая организация должна снизить повышенные риски путём применения дополнительных мер контроля.
3.6. Какие меры должны быть предприняты для обеспечения надёжности удостоверяющих личность документов, представленных в электронной форме?
Руководством AML/CFT Guideline (п. 4.5.4) установлено, что удостоверяющие личность документы могут быть представлены в электронной форме. Организация обязана принять меры для обеспечения надёжности.
Например, оригинал свидетельства о регистрации, выданный реестром компаний Гонконга, доступен в электронной форме. Принимая печатную копию электронного свидетельства о регистрации, финансовая организация может подкрепить другой идентификационный документ или информацию (например, запись из реестра компаний), чтобы гарантировать надёжность печатной копии.
Подтверждение не требуется в случаях, когда финансовая организация сама загрузила конкретный документ из надёжного источника (например, веб-сайта реестра компаний Гонконга).
3.7. Нужно ли повторно запрашивать документы в случае, если у ранее полученного документа истёк срок годности?
Согласно сноске 48 к параграфу 5.2 AML/CFT Guideline, после того как личность клиента была подтверждена, повторной проверки не требуется.
3.8. Обязаны ли финансовые организации устанавливать источник происхождения богатства для каждого клиента?
Нет. Гонконгские власти основываются на оценке риска, при котором финансовые организации обязаны выяснять источник богатства лишь в случае, когда риск высок, к примеру если клиенты являются иностранными политиками или общественными деятелями. Для прочих клиентов, не относящихся к высокорисковым группам, достаточно общей базовой информации, дающей представление о профиле клиента и контроле соотношения его личного благосостояния и объёма транзакций.